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人大法学考研-《刑法学》总则重点内容 (一二三章)
发布时间: 2019-07-01 | 0 次浏览

人大法学考研-《刑法学》总则重点内容 (一二三章)

第一章 导论


1.刑法的解释 (一)依据解释的效力所做的分类: 1.有权解释:依据解释的主体不同又可分为 (1)立法解释:是指由立法机关对刑法规范含义进行阐明。通常包括以下三种情况: 第一,在刑法中用条文对有关刑法术语所作的解释; 第二,在刑法的起草说明或修订说明中作出的解释; 第三,在刑法施行中如发生歧义所作出的解释。 (2)司法解释:是指司法机关对刑法规范含义进行阐明。在我国,司法解释的权力属于最 高人民法院和最高人民检察院。 2.无权解释:又叫学理解释,是指国家宣传机构、社会组织、教学科研单位或者专家学者 从学术理论角度对刑法规范含义进行的阐明。相对于立法解释和司法解释,学理解释因缺乏 法律上的授权,不具有法律的约束力,因此称“无权解释”。 (二)依据解释的方法不同所做的分类: (1)文理解释:是指对刑法条文的文字字义的解释。 (2)论理解释:是指按照立法精神,联系有关情况,对刑法条文从逻辑上所作的解释,它 又包括扩张解释和限制解释。 2. 刑法的基本原则 (1)罪刑法定原则(第 3 条):法定化、实定化、明确化 要求:a 法律主义;b 禁止事后法;c 禁止有罪类推;d 禁止绝对不定期刑 (2)刑法适用平等原则(第 4 条) 要求:a 定罪平等;b 量刑平等;c 行刑平等 (3)罪责刑相适应原则(第 5 条) 3.刑法的效力范围的概念及分类? 刑法的效力范围,又称刑法的适用范围,是指刑法在时间和空间上的适用范围,即刑法 在什么地方、对于什么人、在什么时间内具有法律效力。 一:刑法的空间效力:即刑法在什么地方和对什么人具有效力。刑法的空间效力解决的是国 家的刑事管辖权的问题。  各国解决刑事管辖权的范围通常采用以下四种原则:属地原则、属人原则、保护原则和 普遍管辖原则。我国采用的是以属地原则为基础,以属人原则、保护原则和普遍原则为补充 的一种原则。下面分别加以说明。 1.以属地原则为主:属地原则即领土原则,主张凡是发生在一国领土内的一切犯罪活动, 都受到这个国家刑法的管辖。我国《刑法》第 6 条规定:“凡在中华人民共和国领域内犯罪, 除法律有特别规定的以外,都适用本法。凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的,也 适用本法。犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的,就认为是在中华人 民共和国领域内犯罪。”其中, (1)“领域”的范围包括:领陆、领水和领空;根据国际条约和国际惯例,中华人民共和国 的船舶、航空器,不论是民用或者军用,也不论是航行或者停泊在公海或者外国领域内,视 为领土的延伸,都属于中华人民共和国领域范畴。 (2)犯罪地的确定标准:根据我国《刑法》第 6 条第 3 款的规定,犯罪的行为或者结果有


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一项发生在中华人民共和国领域内的,就认为是在中华人民共和国领域内犯罪; (3)法律有特别规定的情形: 我国《刑法》第 11 条规定,享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任,通过外交途 径解决; 根据《刑法》第 90 条的规定,民族自治地区可以根据当地民族的政治、经济、文化的 特点和刑法规定的基本原则制定变通或者补充规定; 香港、澳门与台湾适用其本地刑法。 2.兼采属人原则:即国籍原则,是指一国公民无论在本国领域内还是领域外犯罪,都一律 要受到本国刑法的管辖。对于一国公民在其境外犯罪产生的国籍国和犯罪地国的双重管辖问 题,我国刑法规定部分地适用于在国外的中国公民的犯罪行为。 《刑法》第 7 条规定:“中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪 的,适用本法。但是按照本法规定的最高刑为三年以下有期徒刑的,可以不予追究。 中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的,适 用本法。”  《刑法》第 10 条规定:“凡在中华人民共和国领域外犯罪,依照我国刑法应当负刑事责 任的,已经过外国审判的,仍然可以依照我国刑法追究,但是在外国已经受过刑法处罚的, 可以免除或者减轻处罚。” 3.兼采保护管辖原则:即安全原则,要求在国外犯有危害该国家的主权和安全罪行的外国 人,当其进入该国境内时,对其行使刑事管辖权。 《刑法》第 8 条规定:“外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公 民犯罪,而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的,可以适用本法。 按照犯罪地的法律不受处罚的除外。” 4.兼采普遍管辖原则:主张凡是侵犯国际公约、条约所维护的各国公共利益的,无论犯罪 人是本国人还是外国人,不论犯罪发生在本国领域内还是领域外,都适用本国刑法。 《刑法》第 9 条规定:“对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行,中华 人民共和国在承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的,适用本法。”


二:刑法对人的效力:


①除法律有特别规定以外,中国公民在中国境内的犯罪,一律适用本国刑法。 ②中国公民在境外犯罪,若《刑法》最高法定刑为 3 年以下有期徒刑,可以不予追究。 ③中国国家工作人员、军人在境外犯罪,不论刑罚轻重,都适用刑法,追究刑事责任。 ④外国人在境外对我国国家利益与公民的犯罪,当法定最低刑为 3 年有期徒刑、且犯罪地 也受处罚的犯罪,才适用刑法。(保护原则的体现) ⑤《国际法》视为犯罪的,凡不受引渡者,都适用《刑法》(普遍管辖原则体现)。


三.刑法时间效力:刑法什么时间生效、失效、对刑法生效前的行为是否具有溯及力的问


题。 ①刑法溯及力:刑法生效后,对其生效前未经审判、或审判尚未确立的行为是否适用。 ②溯及力原则:从旧原则、从新原则、从新兼从轻原则、从旧兼从轻原则(《刑法》12 条)。




第二章 犯罪概念与构成


1.犯罪构成的概念和分类? 犯罪构成是指我国刑法规定的,决定某一行为的社会危害性及其程度,而为该行为构 成犯罪所必须具备的一切主观要件和客观要件的有机整体。任何一个犯罪构成都包括许


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多要件,这些要件的总和就形成某种犯罪的犯罪构成。 ①基本犯罪构成、修正犯罪构成:依据“犯罪构成形态方面特点” 。 ★基本犯罪构成:符合刑法分则关于某种犯罪的完成形态(既遂)规定的犯罪构成。 ★修正犯罪构成:刑法总则规定的:1)预备犯、中止犯、未遂犯等直接故意犯罪中的 犯罪未完成形态 2)共同犯罪中的主犯、从犯、胁从犯、教唆犯。 ②标准犯罪构成、派生犯罪构成:依据“犯罪行为社会危害程度的特点”。 ★标准犯罪构成(独立犯罪构成):符合“刑法分则”对具有标准的社会危害程度行为 所规定的犯罪构成,它是犯罪构成的基本形式。 ★派生犯罪构成:在标准犯罪构成基础上,刑法分则对标准犯罪构成个别特别规定。  ●派生犯罪构成种类:加重犯罪构成、减轻犯罪构成。 犯罪的三个基本特征 根据我国《刑法》第 13 条规定,犯罪具有下列基本特征: 1.犯罪是严重危害社会的行为,具有严重的社会危害性 具有一定严重程度的社会危害性的犯罪的本质特征。犯罪的社会危害性不只是指行为 对社会造成的客观危害,而且也包括行为人的主观恶性,是行为的客观危害和行为人的主观 恶性的统一。 影响犯罪的社会危害性及其程度的因素或变量很多,主要有:(1)行为侵犯的客体。(2) 行为手段、方法以及时间、地点。(3)行为造成的危害结果。(4)行为人的个人情况。(5) 行为人的主观心理状态。 具有严重的社会危害性是犯罪的本质特征,反映了犯罪与社会的关系,说明了国家将 一定行为规定为犯罪并加以刑罚惩罚的理由,揭示了犯罪的社会政治内容。 2.犯罪是触犯刑律的行为,具有刑事违法性 刑事违法性是犯罪的基本法律特征。在我国刑法中,刑事违法性不仅是指违反《刑法》 的规定,而且也包括违反国家立法机关颁布的单行刑事法律的规定和行政、经济法律中规定 的刑事责任条款。 只有当一种行为既具有严重的社会危害性,同时也违反刑罚规范,符合刑法规定的犯 罪构成,具有刑事违法性时,才能被认定为犯罪,这也体现了罪刑法定原则的要求。 3.犯罪是应受到刑罚惩罚的行为,即具有应受刑罚惩罚性 我国刑罚规定的犯罪概念是对犯罪的内涵和外延的科学概括,是区分罪与非罪的根本标准。


犯罪的这三个特征是密不可分的,社会危害性是犯罪的本质特征,是刑事违法性和应受刑 罚惩罚性的基础,而刑事违法性和应受刑罚惩罚性则把犯罪与其他违法行为区别开来,应受 刑罚惩罚性揭示了犯罪的法律后果。这三个特征是任何犯罪都必须具有的。 2.犯罪客体概念和种类及与犯罪对象的区别? 刑法所保护的(前提),而被犯罪所侵害的社会主义社会关系。 ①犯罪客体内容:犯罪客体是社会主义社会关系、犯罪客体是刑法保护的社会关系、犯罪 客体是被犯罪行为侵害的社会关系。 ②犯罪客体种类:一般客体、同类客体、直接客体。 ★研究“同类客体”的意义:1)建立刑法分则体系的理论依据 2)把各种犯罪从性质、 社会危害性上区分,有利于正确定罪、适用刑罚。 ③简单客体、复杂客体:依据“犯罪所侵犯的具体社会关系的个数”。 ★简单客体:犯罪直接侵犯的客体只有 1 种具体社会关系。 ★复杂客体:犯罪直接侵犯的客体包括 2 种以上具体社会关系。 ●立法机关根据“具体国情”将复杂客体又分为主要客体、次要客体。 ④犯罪客体与犯罪对象:


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★犯罪对象是社会关系存在的前提与条件,犯罪客体的物质载体、主体承担者。 ★犯罪对象在不同场合表现为不同的犯罪客体,不同犯罪对象也可表现为相同犯罪客 体。 ★犯罪客体是任何犯罪构成的必备条件,能确定犯罪性质;犯罪对象不一定有此属性。


★任何犯罪都使犯罪客体受损;而犯罪对象不一定都受到损害。 3.作为与不作为,刑法上的不作为应具备的条件? 1.所谓作为,就是指行为人用积极的动作来实施的刑法所禁止的危害社会的行为。作 为除了具备危害行为的一般特征之外,还应具备以下两个基本特征: (1)从表现形式上看,作为表现为积极的身体举动。需要注意的是,不要把作为等同 于亲手实施的行为,作为除了包括犯罪人本人亲手实施的积极犯罪活动外,还包括犯罪人借 助自然力、借助动物、借助不具备犯罪主体条件的他人或借助他人的过失行为来实施犯罪行 为的情况,视同利用者本人实施了作为的犯罪行为。 (2)从行为的性质上看,作为表现为实施刑法所禁止实施的行为,它违反的是刑法的 禁止性规范。 2.所谓不作为,就是指行为人有义务并且能够实行某种行为,而消极地不去履行这种 义务,因而造成刑法所规定的危害后果的行为。成立不作为犯在客观上必须具备以下三个条 件: (1) 行为人负有实施某种积极行为的特定义务。这是构成不作为犯罪的前提。 (2) 行为人有可能履行这种特定的义务,但是未履行。 (3) 行为人不履行特定义务而引起危害社会的结果。 3.不作为的义务的来源 不作为中特定义务的来源包括:1)法律明文规定的义务;2)职务或者业务上要求履 行的义务;3)由行为人先行行为所产生的责任。


4.犯罪主体概述?


实施了危害社会的行为,依法应当负刑事责任的“人”。 ①自然人:1)实施危害社会行为、、2)达到刑事责任年龄、3)有刑事责任能力。 ★刑事责任年龄:刑法规定应对自己实施危害社会行为负刑事责任的年龄: ●X<14 周岁:完全不负刑事责任时期。 ●14<X<16 周岁:相对负刑事责任时期。对故意杀人、故意伤害致重伤或死亡、强 奸、放火、爆炸、投毒、抢劫、贩毒负刑事责任(不含绑架,其本身力量无法实施)。


●14<X<18 周岁:减轻刑事责任时期,应当从轻或减轻处罚(不可免除)。 ●X>16 周岁(非 18 周岁):完全负刑事责任时期,但若未满 18 周岁则不可判处死 刑。 ★刑事责任能力:行为人理解行为的性质、后果、社会政治意义,并控制此行为的能力。


●尚未完全丧失辨认或控制自己行为能力的精神病人犯罪,可以从轻、减轻处罚。 ◆精神病的鉴定:省级政府指定的医院进行;不得由侦察、检察、审判机关认定。


●聋、哑、盲犯罪,可以从轻、减轻、免除处罚。 ★按“主体是否要求一定身份”,分为一般主体、特殊主体。 ②实施了危害社会行为,应当承担刑事责任的企事业单位、国家机关、社会团体等单位。


★单位主体构成要件: ●单位实施的犯罪行为是法律禁止单位实施的危害社会的行为: ●单位犯罪主体是公司、企事业单位、国家机关、团体:但并不要求具有法人资格。


●单位犯罪目的是为该单位谋取非法利益,单位犯罪行为与工作业务相联系:


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★单位犯罪处罚:对单位判处罚金,对直接负责人员判处刑罚。


6.犯罪主观方面


行为人对自己的危害社会行为及后果所持的主观心理态度(故意、过失)。 ①基本心理要素:意识因素(认识和分辨事物)、意志因素(决定和控制自己的行为)。 ★意识认识内容:1)对行为及其结果危害性的认识、2)犯罪客观方面事实的认识。 ●刑法不要求行为人认识自己的行为是违反刑事法律的行为。 ●行为人对事物的认识通过有认识、无认识、推定认识表现。 意志因素:希望、放任、疏忽、轻信。 意志因素与意识因素不可随便组合(若认识事实必然发生,则不会持有过失的心态)。


②犯罪故意:明知自己的行为会发生危害社会的后果,希望、放任此结果发生的主观心态。


★犯罪故意特征:1)意识上,明知自己行为会发生危害社会的后果 2)意志上,对危 害结果的发生抱有希望、放任的心理态度。 直接故意:明知自己的行为必然发生危害社会的结果,希望此结果发生的心理态度。


间接故意:明知自己的行为可能发生危害社会的结果,放任此结果发生的心理态度。


●追求一个犯罪目的,而放任了另一个危害结果的发生。 ●追求一个非犯罪目的,而放任了另一个危害结果的发生。 ★直接故意与间接故意“区别”: ●意识上:对危害结果发生的确定性认识不同:直接故意包含认识危害结果的必然、 可能发生,间接故意只能认识危害结果可能发生。 ●意志上(主要区别标志):直接故意对危害结果发生抱希望心态;间接故意对危害 结果发生抱放任心态。 ●直接故意具有直接追求性,存在于追求危害结果发生的行为中;间接故意具有伴随 性,以追求某种目的为前提,不能单独产生和存在。 ★由于案件性质不同,并非间接故意的处罚都比直接故意的处罚轻。 ③犯罪过失:过失犯罪都必须造成严重的危害结果,才负刑事责任(必须是结果犯)。 犯罪过失特征:1)意识上:应预见自己的行为可能发生某种危害社会的后果,但因 疏忽大意、过于自信而未预见 2)意志上:对危害结果持根本否定态度。 疏忽大意的过失:行为人应当预见自己的行为可能发生某种危害社会的后果,因为疏 忽大意而未预见,以致此结果发生的主观心态。 过于自信的过失:行为人已经预见自己的行为可能发生某种危害社会的后果,但轻信 能避免,以致此结果发生的主观心态。 ★过于自信的过失、间接故意的异同:


同:●意识上:都认识行为的危害结果,并预见此结果可能发生。


●意志上:都不希望结果发生。


异:●意识上:间接故意对防止危害结果的事实和条件不予关心;过于自信过失行


为、危害结果、防止危害结果发生的事实与条件也有一定认识。 ●意志上:间接故意对危害结果发生持容忍态度,过于自信过失对危害结果持 根本否定态度。 ④犯罪目的:行为人通过实施危害社会行为所希望达到的结果。 ★实践中查明行为人主观心态的首要解决对象。 ★具有犯罪目的的罪过具有直接追求性,只有直接故意犯罪才有犯罪目的。


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⑤犯罪动机:行为人实施犯罪的内心起因,非必要要件,能反映主观恶性、社会危害程度。


⑥刑法认识错误:1)法律性质认识错误 2)事实认识错误。 ★法律性质认识错误:行为人刑事责任依法判定,不因主观认识错误发生变化。 ●法律不认为犯罪,行为人误解法律而认为犯罪。 ●行为人不认为犯罪,而法律实为禁止的行为。 ●行为人对犯罪行为的性质、刑罚轻重认识错误。 ★事实认识错误:对自己行为时的事实情况有不正确认识。 ●对目标认识错误:若对犯罪客体种类认识有误,依其主观认识的客体定罪。 ●对犯罪手段认识错误:若死亡结果未发生,只负犯罪“未遂”责任。 ●对因果关系认识错误:根据“主客观相一致”原则。 ●行为误差:发生的结果并不是行为人所期望,但仍要负犯罪未遂责任


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